Управляющий ИП как директор в ООО — для чего это нужно

Здравствуйте, в этой статье мы постараемся ответить на вопрос: «Управляющий ИП как директор в ООО — для чего это нужно». Если у Вас нет времени на чтение или статья не полностью решает Вашу проблему, можете получить онлайн консультацию квалифицированного юриста в форме ниже.

Судебная практика по этому вопросу многочисленная и неоднозначная. Причём суды не всегда усматривают криминал в действиях ООО и руководителя-ИП, особенно когда управляющий показывает высокую эффективность.

Договор доверительного управления

Порядок возмещения указанных в настоящем пункте затрат Управляющего определяется Сторонами в соглашении о производстве ремонтно-строительных работ в помещениях Ресторана, которое является неотъемлемой частью данного Договора (Приложение ). …………… 7.4. Названное в п.7.2. Договора оборудование и иная собственность, приобретенная Управляющим в рамках исполнения данного Договора и установленная в помещениях Ресторана, может быть изъята им в пределах 30 (тридцати) дней после истечения срока действия Договора или выкуплена Учредителем по согласованной цене, как в период действия Договора, так и в течение установленного настоящим пунктом срока после его окончания, если Сторонами не будет предусмотрено иное.
8. ПРЕИМУЩЕСТВЕННОЕ ПРАВО ПОКУПКИ РЕСТОРАНА 8.1.

Образец трудового договора с управляющим ресторана

5.1. В случае неисполнения или ненадлежащего исполнения Управляющим своих должностных обязанностей, установленных в Положении о персонале, должностной инструкции и настоящем договоре, либо причинения Обществу материального ущерба, он несет дисциплинарную, материальную и иную ответственность в соответствии с законодательством.

5.2. Прекращение или расторжение настоящего договора производится в порядке и по основаниям, предусмотренным договором и законодательством.

6.1. Ущерб, причиненный Управляющему увечьем или иным повреждением здоровья, связанным с исполнением им своих служебных обязанностей, подлежит возмещению в соответствии с трудовым законодательством. В случае смерти Управляющего по причинам, связанным с его служебной деятельностью, его наследникам выплачивается компенсация в размере рублей.

6.2. Индексация денежных доходов Управляющего производится в порядке, установленном законодательством.

6.3. В случае возникновения спора между сторонами он подлежит урегулированию путем непосредственных переговоров Управляющего и Администрации.

6.4. Если спор между сторонами не будет урегулирован, то он подлежит разрешению в установленном законодательстве порядке. В случаях, предусмотренных законодательством, Управляющий вправе обжаловать действия Работодателя с судебном порядке.

6.5. Условия договора могут быть изменены только по взаимному согласию сторон, которое оформляется в виде дополнительного соглашения, являющегося неотъемлемой частью настоящего договора.

6.6. Все вопросы, не урегулированные данным договором, подлежат разрешению в соответствии с законодательством о труде.

6.7. Настоящий договор составлен в 2-х экземплярах: один экземпляр хранится у Работодателя, другой находится у Управляющего.

г. «» 2021 г. в лице , действующего на основании , именуемый в дальнейшем «Работодатель», с одной стороны, и гр. , паспорт: серия , № , выданный , проживающий по адресу: , именуемый в дальнейшем «Работник», с другой стороны, именуемые в дальнейшем «Стороны», заключили настоящий договор, в дальнейшем «Договор», о нижеследующем:

Настоящий контракт регулирует трудовые и иные отношения между Работником и Работодателем.

Договаривающиеся стороны признают, что их права и обязанности регулируются настоящим контрактом, а также действующими коллективными соглашениями (договорами), правилами трудового распорядка общества и нормами действующего законодательства России.

Работник и Работодатель договорились, что будут добросовестно выполнять условия контракта и уважать взаимную свободу личной, общественной и политической жизни, а также свободу участия в ассоциациях и общественных организациях.

Права, установленные данным контрактом, соблюдаются без какой-либо дискриминации работника независимо от его политических взглядов, религиозной принадлежности, социального происхождения, имущественного положения и т.п.

Договаривающиеся стороны также устанавливают, что изменения, внесенные в настоящий контракт в одностороннем порядке, не имеют юридической силы.

1.1. назначается на должность Управляющего отделом. на основании приказа Генерального Директора общества № от «»2021г. Управляющий осуществляет руководство отделом , выполняющим работу по , в состав которого входят: .

1.2. принимает на себя обязанности Управляющего отделом Общества на период действия контракта. Управляющий подчиняется непосредственно Генеральному директору общества. При исполнении служебных обязанностей Управляющий должен руководствоваться законодательством, учредительными документами Общества, решениями Общего собрания акционеров, распоряжениями и приказами Исполнительного органа Общества, Положением о персонале, своей должностной инструкцией и исходить из интересов Общества в целом и своего подразделения.

1.3. В подчинении у Управляющего находятся все сотрудники отдела .

1.4. Работа по настоящему контракту является основным местом работы Управляющего.

1.5. Управляющий обязан:

• организовать выполнение сотрудниками своего подразделения заданий Работодателя, обеспечивать максимально эффективную деятельность возлагаемого им отдела;
• обеспечивать рациональное распределение обязанностей между сотрудниками подразделения, способствовать созданию нормального психологического климата в коллективе отдела;
• осуществлять планирование, учет, составление и своевременное представление отчетности о деятельности отдела;
• осуществлять подбор кандидатур на замещение вакантных должностей сотрудников подразделения и представлять их Генерального директора Общества для назначения на должность, а также обеспечивать целесообразное использование сотрудников;
• обеспечивать соблюдение правил и инструкций по охране труда, санитарии и пожарной безопасности подчиненными ему сотрудниками;
• применять оптимальные методы организации труда, а также использовать положительный зарубежный опыт управления коллективом;
• давать конкретные указания подчиненным сотрудникам по всем вопросам, отнесенным к сфере деятельности отдела, и осуществлять контроль за их выполнением;
• точно и в срок выполнять задания и поручения Генерального директора Общества;

1.6. Работодатель обязан:

• своевременно и точно определять и корректировать основные направления деятельности отдела, рационально осуществлять постановку целей и задач указанного подразделения;
• в достаточном для выполнения подразделением своих задач объеме обеспечивать отдел необходимыми информационными материалами, документацией, оборудованием, оргтехникой, средствами связи и вспомогательными принадлежностями, а также ;
• не вмешиваться без крайней необходимости в текущую деятельность отдела, если работа подразделения обеспечивает решение стоящих перед ним задач в полном объеме и в установленные сроки.

Итак, заключение договора о передаче полномочий единоличного исполнительного органа общества предпринимателю с точки зрения действующего законодательства не является противоправной, а осуществление полномочий единоличного исполнительного органа – незаконной предпринимательской деятельностью. Данный договор по своей природе считается смешанным гражданско-правовым, поскольку в нем присутствуют отдельные элементы договоров поручения, доверительного управления имуществом, возмездного оказания услуг.

Более того, из пп. 2 п. 2.1 ст. 32 Закона № 14-ФЗ следует, что управляющим может быть не любой гражданин, а лишь тот, кто является ИП. Ведь предпринимательская деятельность без образования юридического лица, в отличие от работы по найму, предполагает самостоятельно организуемую инициативную деятельность субъекта на свой риск без подчинения правилам трудового распорядка, принятым в той или иной организации. Иначе говоря, законодатель в анализируемой ситуации изначально предполагает установление не трудовых, а гражданско-правовых отношений.

В указанном случае предприниматель (см. Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 05.06.2017 № 09АП-19171/2017 по делу № А40-11416/2016):

• находится в гражданско-правовых отношениях с обществом на основании договора возмездного оказания услуги;

• именуется «управляющим» и в качестве «управляющего» обозначен в заключаемых от имени общества договорах с контрагентами, финансовой и служебной документации, а также в деловой переписке;

• имеет право на получение платы за услуги, оказанные им как управляющим обществом;

• приобретает права и обязанности по руководству текущей деятельностью общества на основании Закона № 14-ФЗ, иных правовых актов РФ и договора.

На отношения между обществом и управляющим, регулируемые договором об оказании услуг, не распространяется действие законодательства РФ о труде. Из Закона № 14-ФЗ следует, что действие трудового законодательства распространяется только на отношения между обществом и единоличным исполнительным органом общества (директором, генеральным директором) (но не управляющим) и только в части, не противоречащей положениям названного закона.

Напомним, что отличительными характеристиками трудовых отношений являются (ст. 15, 16, 56 – 59 ТК РФ):

• принятие работника на должность, предусмотренную штатным расписанием, или закрепление за ним конкретной трудовой функции;

• издание приказа о его приеме на работу с указанием должности, размера зарплаты и других существенных условий работы;

• оплата труда работника по тарифным ставкам или должностному окладу (то есть оплачивается сам процесс исполнения трудовой функции, а не ее конечный результат);

• подчинение работника правилам внутреннего трудового распорядка.

Определение зоны ответственности

Деятельность обычного директора регулируют различные документы организации — устав, трудовой договор, должностная инструкция, регламенты и другие внутренние документы. Однако весь массив документов неэффективен в решении одной важной задачи — определение зоны ответственности директора так, как это бы соответствовало реальным договоренностям с владельцем бизнеса.

Безусловно, зону ответственности директора можно уточнить. В устав можно включить механизм одобрения конкретных видов сделок, передать совету директоров решение существенных вопросов, ввести контролирующие и ревизионные органы.

Однако договор на передачу полномочий ЕИО эффективнее решает вопрос определения границ ответственности и сферы влияния управляющего. Договор позволяет ограничить полномочия управляющего, определить порядок принятия тех или иных решений, установить необходимость получения директив от владельца бизнеса, усилить контроль за деятельностью управляющего.

Отношение ФНС к договору с управляющим-ИП

Если в ООО руководит деятельностью управляющий-ИП, надо быть готовым отстоять перед налоговой инспекцией свой выбор. Дело в том, что ФНС видит в такой ситуации, в первую очередь, уход от налогов.

Перечисляя плюсы гражданско-правового договора с управляющим, мы не сказали об экономии на налогах по сравнению с наемным директором. И не потому, что это незначительное преимущество. Наоборот, этому вопросу надо уделить повышенное внимание.

Когда директор в ООО работает по трудовому договору, на его зарплату необходимо перечислять страховые взносы за счет работодателя. Тарифы взносов для субъектов МСП составляют от 30% в пределах МРОТ и от 15% на суммы, превышающие минималку. А вот за управляющего-ИП взносы платить не надо, это его обязанность.

Кроме того, с зарплаты директора бухгалтер должен удержать и перечислить НДФЛ по ставке 13%. Если же вознаграждение за управление получает индивидуальный предприниматель, то на УСН Доходы он заплатит в два раза меньше – всего 6%.

То есть при найме управляющего-ИП вместо директора выигрывают в налоговом плане обе стороны, однако страдает от этого бюджет, на страже интересов которого и стоит ФНС.

☑ Если налоговая служба придет к выводу, что в реальности управляющий и ООО находятся в трудовых отношениях, то договор будет переквалифицирован. Далее последует начисление взносов и НДФЛ, как если бы это была зарплата. Кроме того, ИФНС может наложить штраф по статье 5.27 КоАП РФ в размере от 50 до 100 тысяч рублей – за подмену трудовых отношений гражданско-правовыми.

Еще один важный нюанс – вариант с управляющим-ИП используют в нелегальном выводе денег из ООО. Как это происходит?

Учредитель компании при получении дивидендов, то есть части прибыли, должен заплатить с них 13% НДФЛ. И чтобы не платить этот налог, некоторые собственники компаний регистрируются в качестве ИП и заключают договор на управление. В виде вознаграждения выводится значительная часть прибыли, которая на УСН Доходы облагается по ставке 6%. В результате опять же теряет бюджет. В такой ситуации ФНС видит налоговую схему, то есть незаконную оптимизацию с единственной целью – уменьшить платежи в бюджет.

Управляющий ИП как директор ООО — распространенная практика в российском бизнесе. К услугам специалистов прибегают в кризисные моменты: за счет богатого опыта сторонний директор способен повысить стабильность компании и вывести ее на новый уровень. Но такая практика имеет плюсы и минусы, о которых стоит узнать перед принятием окончательного решения.

Плюсы	Минусы
экономия на НДФЛ и страховых взносах; уменьшение налога на прибыль; повышенная ответственность стороннего управляющего; расширение обязанностей руководителя организации.	возможная переквалификация договора на оказание услуг в трудовое соглашение; пристальное внимание надзорных органов.

Зачем нанимать управляющего: плюсы и минусы

Договор об оказании услуг по управлению юридическим лицом выгодно отличается от трудового соглашения. Преимуществами эксперты считают:

1. Налоговые выгоды. Сотрудничество с предпринимателями избавляет фирму от обязанности удерживать НДФЛ и перечислять страховые взносы. В расчет экономии включают пособия по листам нетрудоспособности, гарантии и трудовые компенсации. Переход к гражданско-правовому формату освобождает общество от таких выплат.
2. Полная материальная ответственность. Трудовое законодательство ограничивает размер возмещения убытков среднемесячным заработком виновного сотрудника. Выйти за пределы нормы крайне сложно. Если вред причинен предпринимателем, компенсации подлежит как прямой, так и сопутствующий ущерб. По договору специалист возмещает фирме даже упущенную выгоду.
3. Гибкий график расчетов. Поскольку трудовых отношений между обществом и управляющим не возникает, разрешается утверждать любой порядок выплат. Вознаграждения можно перечислять 1 раз в квартал, месяц или год.

Достоинством формата является минимальная конфликтность. Управляющий отстаивает интересы всех собственников, что снижает вероятность корпоративного спора.

Недостатков у формы сотрудничества немного. Основным минусом остается высокий фискальный риск. Судебная практика складывается неоднозначно, а налоговые инспекции не отказываются от попыток переквалификации договоров. Оборотной стороной медали остается относительная свобода руководителя. Управляющий независим, самостоятельно выбирает методы работы. Он отчитывается только перед собранием учредителей и не подчиняется правилам внутреннего распорядка. Стоимость услуг такого специалиста заметно выше заработной платы наемного директора.

ТРУДОВОЙ ДОГОВОР С УПРАВЛЯЮЩИМ

г. «» 2022 г. в лице , действующего на основании , именуемый в дальнейшем «Работодатель», с одной стороны, и в лице , действующего на основании , именуемый в дальнейшем «Работник», с другой стороны, именуемые в дальнейшем «Стороны», заключили настоящий договор, в дальнейшем «Договор», о нижеследующем:

Настоящий договор регулирует трудовые и иные отношения между Работником и Работодателем.

Договаривающиеся стороны признают, что их права и обязанности регулируются настоящим договором, а также действующими коллективными соглашениями (договорами), правилами трудового распорядка общества и нормами действующего законодательства РФ.

Договаривающиеся стороны также устанавливают, что изменения, внесенные в настоящий договор в одностороннем порядке, не имеют юридической силы.

Какие требования ставятся к ИП

Общество с ограниченной ответственностью может установить некоторые требования к ИП: к качеству его работы, соблюдение условий контракта, разные варианты ответственности, возможно даже в виде штрафов. Управляющий индивидуальный предприниматель в ООО — это не рядовой сотрудник. От выбранной им политики организации будет определён дальнейший доход предприятия. В случае несовпадения интересов, общество может устать от недомолвок с ИП и, в конечном счете, отказаться от услуг управляющего. Для этого потребуется переоформление документов.

Некоторые условия возможно не устроят ни ИП, ни учредителей общества. Главным условием перед подписанием договора является заключение соглашения, согласно которому ИП гарантированно будет получать стабильную оплату, а участники смогут вести постоянный контроль над деятельностью нового директора.

Дополнительная информация! Не рекомендуется нанимать в качестве управляющего бывшего директора организации. Налоговая постоянно проводит мониторинг всех операций, поэтому данная ситуация может побудить их к проверке деятельности предприятия. Также следует проверить коды ОКВЭД индивидуального предпринимателя, чтобы там не присутствовала директорская деятельность.

Лайфхаки при оформлении управляющего индивидуального предпринимателя в качестве директора ООО

1. Все взаимоотношения между управляющим-ИП и ООО должны быть оформлены документально. Отчеты управляющего ИП должны содержать сведения о фактическом объеме и характере проделанной работы. Перед управляющим должны быть поставлены конкретные задачи и цели, которые он должен выполнить на этой должности. Например, Вы можете заключить договор об управлении, предусмотрев обязанность управляющего в виде увеличения дохода компании с 70 млн до 150 млн руб.
2. Виды деятельности по ОКВЭД индивидуального предпринимателя должны содержать управленческие функций.
3. Финансовое участие общества должно ограничиваться только выплатой вознаграждения управляющему индивидуальному предпринимателю. Вознаграждение управляющего ИП должно напрямую зависеть от финансовых результатов организации. Нет прибыли — нет и оплаты. Это основное различие между управляющим ИП и директором, который работает за оклад.
4. Для осуществления своей трудовой деятельности в качестве управляющего, индивидуальный предприниматель должен нести соответствующие траты, например, канцтовары, оргтехника, арендная плата, представительские расходы.
5. Для минимизации негативных последствий необходимо оформить договор управления так, чтобы его положения максимально отличались от трудового договора.
6. Вознаграждение управляющего индивидуально предпринимателя не должно быть завышенным или фиксированным, например, варьироваться в зависимости от реальной прибыли юридического лица.
7. Договор с управляющим не должен содержать трудовые гарантии или предоставление соц.пакета, например, оплачиваемый больничный, гарантированный отпуск, условия премирования, сверхурочные компенсационные выплаты и прочие.
8. Договор-управления должен содержать разумную деловую и экономическую цель, планируемый результат, например, выход на некоторую прибыль, стабилизация финансового положения и т. д.
9. Устав юридического лица, как и договор-управления не должны содержать упоминания о контроле над работой управляющего органа со стороны учредителей или участников общества, в т.ч. и дисциплинарную ответственность за ненадлежащее выполнение обязанностей.
10. Управляющий индивидуальный предприниматель не вносится в штатное расписание юридического лица и он не должен соблюдать внутренний трудовой распорядок дня.
11. Договор не должен свидетельствовать о том, что управляющий — номинальный. Реальный управляющим действительно управляет и в случае налоговой проверки он должен быть готов дать разъяснения по своей работе.
12. Договор должен быть ограничен сроком. В теории, законодательство не запрещает заключать бессрочные договоры с управляющим, но на практике бессрочный — значит трудовой. Поэтому заключайте договор на один год и перезаключайте при необходимости.

Отметим такой факт. Исходя из практики сегодня, желательно чтобы управляющий-индивидуальный предприниматель являлся управленцем различных фирм, не связанных между собой коммерческой деятельностью или взаимозависимостью. Тем самым Вы исключите подозрение налоговых инспекторов в минимизации налоговых обязательств Вашего конкретного бизнеса. При грамотном подходе, управляющий индивидуальный предприниматель является законным способом снижения налогов и получения легальной наличности.

Что не может быть единственной целью работы с ИП-управляющим по мнению налоговой?

На практике руководители часто ставят во главе компании управляющего для совершенно других целей. Эти цели не устраивают налоговую. Что это за цели?

Снижение налогов. Когда компания платит зарплату директору, она должна заплатить больше налогов, чем когда она выплачивает вознаграждение управляющему. Когда компания платит зарплату директору, она перечисляет в бюджет:

• 30% от зарплаты в виде страховых взносов;
• 13% из суммы зарплаты в виде НДФЛ.

Зарплата учитывается при расчёте налога на прибыль.

А что с налогами, когда компанию возглавляет управляющий? Компания не платит страховые, не перечисляет НДФЛ.

Получение наличности. Вторая причина, почему компании привлекают ИП — это возможность получать наличку. Как это выглядит? Бывший директор-собственник назначает себя ИП-управляющим и начинает платить себе вознаграждение в несколько раз выше, чем получал до этого. Тут и доход обеляется, и наличность появляется.

Ошибка номер 4: ИП несамостоятелен

Что это значит? Что налоговую отчётность за ИП отправляет бухгалтер компании, которую он возглавляет, с компьютера компании. Но ИП должен сам отправлять свою налоговую отчётность или его собственный бухгалтер должен это делать.

Также ИП должен сам покупать себе канцелярские товары, арендовать офис, оплачивать бензин, телефонную связь. Все эти платежи должны быть видны по его р/с. Если за него все это платит компания, которую он возглавляет, значит, это на самом деле обычный директор.

В договоре с ИП можно предусмотреть, что компания компенсирует ему все эти расходы. Но в таком случае ИП должен составлять отчёт об этих тратах и требовать возмещения уже на основании отчёта.

Очень хорошо, если у ИП есть другие контрагенты. То есть компания — не единственный его источник доходов. Какие доходы это могут быть? Консультации, например. Не обязательно он должен управлять сразу несколькими компаниями.

Об экономической необоснованности произведенных Обществом затрат свидетельствует, как полагает налоговый орган… поступление на расчетный счет предпринимателя денежных средств за оказанные услуги только от Общества (Постановление от 30 августа 2018 г. по делу N А66-11895/2017).

Как начать сотрудничество с Управляющим ООО и не попасть в поле зрения налоговых органов?

1. Следует сразу определиться с личностью Управляющего ИП. Желательно, чтобы ИП занимался этим родом деятельности задолго до заключения договора с вашим ООО. Желательно, также, чтобы ранее он не был связан с вашим ООО трудовыми отношениями. Уволить Генерального Директора, сделать его ИП и заключить с ним договор об оказании услуг у вас, конечно, получится, но ненадолго. Управляющие ИП привлекают налоговиков как цветы – пчел. Любое подозрение, что Управляющий ИП – это способ уклонения от уплаты налогов, будет истолковано против ООО и послужит поводом для обращения в арбитражный суд. Поэтому, при заключении договора с ИП следует учесть эти риски. Договор с Управляющим ИП не должен допускать его возможного толкования, как подмену трудовых отношений договором управления (оказания услуг). С этой целью:

• В договоре не должно быть графика работы. Требуется лишь перечисление услуг, оказываемых Управляющим и время их исполнения.
• Установить разумное вознаграждение ИП в виде процента от прибыли и в дальнейшем выдерживать его очень точно. Привязывайте гонорар к реальным достижениям управляющего ИП. Любые колебания (в пределах размера заработной платы бывшего Гендиректора) могут свидетельствовать о том, что имела место подмена трудовых отношений.
• Должностные обязанности лица, ранее занимавшего пост директора и переведенного на новую должность, должны быть изменены.
• Должны иметься следы деятельности Управляющего ИП в вашем ООО. Если в договоре об оказании услуг присутствует пункт о сдаче ежемесячных отчетов, то эти отчеты должны иметь место.
• Ввиду того, что налоговые органы предпринимают опросы работников ООО с целью выявления нарушений, нужно поставить сотрудников в известность об изменениях в Уставе. Сотрудники должны знать, что функции управления осуществляет ИП.

Похожие записи:

• Добровольная выплата алиментов по договоренности и без
• Минимальная пенсия в 2023 году в России и по регионам
• Статья 21 СК РФ. Расторжение брака в судебном порядке (действующая редакция)